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鞍山:钥匙扣“枪”案连审三天,律师十大理由力辩无罪

作者:周玉忠律师 浏览: 发表时间:2020-12-24 11:20:24 来源:原创


   鞍山钥匙扣枪案一审宣判:3人法定刑下量刑12人免予处罚




 任  鉴

 

刑警学院鉴定中心,   报告错误低劣雷人;

特制子弹来去无痕,   手持平射非法随性。

 

任    侦

   

胡旭警官非同一般,   未去深厦签名经办;

神助手机飞进二看,   钓鱼厂家交货被关。

 

任     审

 

主观臆断案件危暴,片面驳回排非申请;

不停催断盘问鉴侦,强求夜辩走完庭审。

 

任     辩

 

钥匙扣枪装饰用品,  乱用砸炮致案发生;

杨王周燕辩护齐心,  力辩无罪气贯全程。



4厘米长钥匙扣袖珍左轮枪是生活装饰用品,特制子弹不过是对砸炮的不当使用,全案应无罪


               鞍山中院对面玉佛苑景区重达260.76吨世界最大玉佛



诸恶莫作,众善奉行,自净其意,是诸佛教。——《增一阿含经》

 


          涉案钥匙扣拆解视频


      周玉忠律师发表辩论意见


   周玉忠律师举证


    2020年12月13日,沈阳温度零下15度,而广州当天温度20多度。中午到达沈阳时,飞机没有停靠廊桥,需要乘坐摆渡车,幸亏出发时已换上一半防寒衣裤。还好摆渡车不过几分钟,到达大厅有更衣室,穿戴停当后赶赴鞍山。当天下午前往鞍山中院近在迟尺的玉佛苑参见世界最大玉佛,真心希望佛祖护佑,能够通过这次准备了一年半年的庭审,可以让因制造钥匙扣被关押两年的多的深圳老板许某华等看到获得自由及清白的希望。第二天,我们前往鞍山第二看守所会见了许某华,对庭审可能需要被告人配合的全部事项进行了详细交待。自去年以来,在徐昕老师指导下,王学明、杨卫华、燕薪及本人就辩护工作进行了充分准备。


去年年4月,鞍山市检察院向鞍山中院起诉称,被告人李某龙于2012年通过境外网站购买得一支袖珍钥匙扣转轮手枪,进而联系深圳许某华复制生产。许某华联系梁某等加工有关配件并组装完成,再交回李某龙向境内外销售。公安机关在厦门李某龙处查获的62支钥匙扣左轮手枪被鉴定为枪支,33个配件被认定为枪支零部件,在深圳许某华处查获的14支左轮手枪被鉴定为枪支,涉案人员15名分别被控非法制造、买卖、邮寄枪支等罪。


2020年12月15日9时,本案开庭,审判长宣布庭前会议决定,驳回了排除鉴定意见、被告人供述等等申请,因为工作调动原因更换了公诉人,将通知了鉴定人、侦查员出庭,并通过中国庭审公开网直播。杨卫华律师要求解除各被告人戒具,审判长还认为本案属于有可能妨害公共安全的暴力犯罪,不予解除各被告人戒具(经庭后沟通第二天起予以解除)。庭审在17号22时20分左右结束。三天的庭审表明本案追诉严重违法,涉案钥匙扣系生活用品,所谓特制子弹不过是对砸炮的不当使用,全部15名被告人的涉案行为均为合法,全案应立即宣告无罪。


一、胡旭并未至厦门李某龙处办案,扣押清单上“保管人”处胡旭签名与实际不符内容虚假,所起获的物证的唯一性、同一性自始不存在。


2018年7月31日18时10分至20分以及18时30分至35分,铁西分局另两名警员对李某龙的住所及车库进行了搜查。2018年8月15日,胡旭将上述物品摆拍制成照片。胡旭出庭证实,其并未去厦门参与办案,扣押清单签名为事后所补,具体何时所签已不记得。作为保管人,其对该处物证后续保管、运输过程均无法说明。此处扣押物证并未按《法庭科学枪支物证的提取、包装、送检规则》进行拍照、编码、包装、标签。该清单上完整枪形物仅为56支但却被鉴定出62支,从起获到鉴定完成的3个月时间内,检材的同一性已经无法保证。



  周玉忠律师询问侦查员片段


二、特制子弹鉴定时无交接、无检验记录,来源不明。


李某龙在庭审中称,其铜套中并无钢珠而是空包弹。鉴定书记录特制子弹铜套中有一1.8mm、质量0.03克的钢珠弹头,此弹头是从可而来并不清楚,是鉴定员事后所测。鉴定时没有收到送检特制子弹的记录、图片及说明,也未对其进行检验确定系可用的鉴定子弹。案卷中仅有搜查笔录及扣押清单中提及子弹,但其流转过程无任何证据支撑,侦查员胡旭、鉴定人于邀洋、沈云涛出庭均无法说清子弹交接、使用的具体情况,其同一性根本无从谈起。


三、从许某华处起获的枪形物无搜查证和搜查笔录,属于非法搜查扣押,并未到深圳办案胡旭在扣押清单上以保管人和办案人名义签名内容虚假,不具有合法性、真实性。



   周玉忠律师对搜扣材料和鉴定意见的质证


2018年9月18日在许某华处扣押的1951支枪形物时并无出具搜查证,也无搜查笔录,不具有合法性。同时并未就提取枪形物时的原始状态、现场环境进行拍照固定并有相应的文字记录,并对枪形物进行编号且将编码摄入画面,更没有按物证包装要求包装和填写封装标签要求,甚至现场扣押的实物照片都没有一张,也没有许某华对于实物的任何辨认,仅列有一份所谓的当天的扣押清单,胡旭为保管人和办案人。胡旭出庭证实,其未到深圳办案,扣押清单内容为假,物证柜钥匙也是保管在他人手中,说明保管制度形同虚设。


四、胡旭等警员非法检查李某龙手机,擅自指令李某龙用qq指示许某华重启生产并交付1951个涉案枪形物,属于非法隐匿侦查及控制下的交易,没有社会危害性。


李某龙于2018年7月31日到案时三个手机就被扣押,扣押清单显示保管人为出庭警员胡旭。辩护人提供的许某华QQ端聊天记录视频显示,2018年9月6日10:18分32秒及2018年9月17日10时06分,侦查员两次指令李催促许交货。此前,李某龙已长达一个多月没有与许联系。如果不是侦查员重启交易,该批钥匙扣就不会生产。

许某龙在庭审中指证胡旭强令其与许某华按其意思进行QQ聊天,有的甚至是胡旭警官自行打字,但此过程却无任何笔录。就此,辩护人提供了许某华电脑QQ聊天内容的视频。胡旭警官否认上述事实,并对辩护人有关手机是如何两度“飞进”看守所等询问均不能给出合理解释。


五、本案枪形物全长仅4厘米、枪管口径仅2毫米,系生活用品钥匙扣链的装饰物,不具备枪支物理结构特征,不是枪支的鉴定对象。


该钥匙扣链在EBAY网站长期有售,价格从几十元人民币至几百元不等,其枪形物部分仅4毫米大小,与钥匙扣链搭配销售使用,是世界人民喜闻乐见的生活用品。它与钥匙扣链组装结合才是完整的产品形式,其功能并非射击而是装饰。


                 

1为档板已经封死所有左轮弹孔3为固定销

 


                     所谓子弹式样


根据公安部《枪支主要零部件批复》所附《枪支主要零件及性能特征明细表》和气枪国家标准(GB/T28801-2012),枪管口径最低为4.5毫米。《法庭科学枪弹测速仪通用技术条件》4.2.1:“可测速的弹丸直径:4mm-20 mm”。资料显示我国手枪三杰中,54式手枪枪全长195毫米,64式手枪全长155毫米,84式微型手枪也有121毫米,均适配7.62毫米手枪弹。我国NRP-9型转轮手枪230毫米长,9mm警用转轮手枪197毫米长。《仿真枪认定标准》第一条第3项:“外形、颜色与制式枪支相同或者近似,并且外形长度尺寸介于相应制式枪支全枪长度尺寸的二分之一与一倍之间的”,这是对枪支物理结构的基本要求。鉴定员出庭证明,由于钥匙扣枪形物太小,无法在枪支射击架上夹持。可见,本案枪形物枪管口径仅2毫米,全长仅40毫米,枪支射击架无法夹持、超枪弹测速仪可测速弹丸最小直径范围,显然不属于枪支鉴定对象范围。


六、鉴定文件出现多处低级严重错误,鉴定不真实、不合法、不可靠。

 

鉴定意见本身出现多处低级错误


5份鉴定意见均将公安部《2010枪规》第三条第二款作为将涉案枪形物认定为枪支的判定依据。但鉴定书将本案枪形物均为认定为“非军用枪支”(《2010枪规无此概念应为非制式枪支),此款内容为:“(二)凡是能发射制式弹药的非制式枪支(包括自制、改制枪支),一律认定为枪支。对能够装填制式弹药,但因缺少个别零件或锈蚀不能完成击发,经加装相关零件或除锈后能够发射制式弹药的


 

      周玉忠对鉴定人对沈云涛的询问


非制式枪支,一律认定为枪支。”鉴定人承认,本案特制子弹显不是制式子弹是非制式子弹,此为笔误,应为此条第三款。

许某华处2018年9月18日所查获的14支所谓同类“枪支”的比动能值最低为76.42焦耳/平方厘米,最高为122.33焦耳/平方厘米。1105号鉴定书“论证部分”居然将12个检材初速度值直接写成比动能值359.98焦耳/平方厘米至455.44焦耳/平方厘米并判定为“非军用枪支”,真是不知所谓。


1105鉴定书鉴定检材才12个,其附图照片检材却有20个,鉴定人承认是是将854号鉴定书20个检材一组的照片误用。

    周玉忠律师对鉴定人于邀洋的询问



测速仪可测速的弹丸直径为4mm-20 mm,本案特制子弹弹头直径仅1.8毫米,不在测速仪工作范围之内,两鉴定人称其测速仪可可超限工作不真实、不可靠。


《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》2.6条“枪口比动能”:“以火药为动力的枪支在枪口50厘米发射弹丸的比动能”。《法庭科学枪弹测速仪通用技术条件》4.3条要求“速度测量准确度≤1%”。为了保证测速仪误差在1%之内,即保持枪支在50厘米正常平射至关重要。


在庭审中,鉴定人称因为涉案枪形物太小,无法在其危险枪支发射架上进行测试,才决定用手持方式进行测试比动能。但《枪支性能的检验方法》以及《测试规程》并未写明可手持测试,此一做法本身非法。实际上,枪形物全长仅4厘米,扳机则更小,二鉴定人声称可单手使用3根手指在50厘米远平射,想保持误差在1%之内绝对不可能。


七、特制子弹具有独立射击功能与结构,不属于弹丸,特制子弹本身仅是对砸炮的不当使用行为。


枪弹要具有射击上的威力,必须相互适配使用。鉴定人、侦查员出庭证实,若无子弹,枪形物将不属于不鉴定范围,其比动能值与子弹火药有直接关系。子弹本身就是最基本单元,不能再拆分为子弹,钢珠才是弹丸;另一方面其对枪支具有依附性,即离开了枪支,子弹将无用武之地。本案的特制子弹由铜套、砸炮、钢珠及钢丝组成,均可合法所得。


鉴定意见记载:“射击时,位于鼓轮上方的击锤打击弹壳侧面的针刺底火,发射弹壳内装填的钢珠”。特制子弹如下图,鉴定员称之前也未见过。


                                                                                   杨卫华律师制作的特制子弹结构示意图


此特制子弹的钢丝相当于击锤、只要击打击钢丝(击锤)就能点燃砸炮药(底火),从而将弹壳(类似枪管)中的钢珠(弹丸)射击而出,即特制子弹本身也具有了独立的射击功能,因而其不是子弹。


可见,无论是用涉案枪形物或其他任何物品锤击其钢丝砸炮底火就会引燃,装置于中的钢珠就会被射击出去。在这种情况下,枪形物只不过是起到了一个类似锤子的打击而不是枪支的射击作用。


国家对烟花爆竹用火药有着严格的管理制度,砸炮用火药量更是极为有限,正常使用砸炮是十分安全的。砸炮属于烟花爆竹,用于生产烟花爆竹的黑火药并不在民用爆炸物品之列。《烟花炮竹安全管理条例》要求安全燃放烟花爆竹,但未对不当使用烟花爆竹火药行为进行规制。所以,特制子弹本身依然是合法行为,该行为受一般法规制,不属于枪炮及火药法律调整范围。

 

而且,特制子弹只有李某龙等极少数人能够制造,远超一般公众的知识与能力,这种对砸炮不当使用的极具特殊性,且由于药量极为有限,不会具有社会危害性,无需刑法调整。


八、鉴定依据非法无效,鉴定人明知涉案枪形物不具致伤力而故意违法鉴定。


鉴定意见对刑法、枪支管理法未予提及,只是称按公安部《2010年枪规》、公安部《枪支主要零部件批复》、《枪支性能检验的方法》进行鉴定。根据枪支管理法第四十六条、刑法第九十五条的规定,“足以致人伤亡或丧失知觉”属于刑法中的重伤,而1.8焦耳/平方厘米仅能造成裸眼轻伤,两者相差154倍。鉴定书舍法定枪支标准不用,唯公安部文件伤眼枪标是从,本身非法无效。关于确认公安部三个枪规文件无效的申请书


鉴定人于邀洋在2008年第2期《福建警察学院学报》上发文《非制式枪支杀伤力标准的实验研究》,该文件最终得出结论:“结合实验所得数据,可以看出,16j/cm2断面比动能是弹丸穿透皮肤的最小值,因此当弹丸断面比动能达到16J/cm2时,可以致人轻伤害。”根据854号鉴定书,在李某龙处查获的枪形物中,有23个低于16焦耳/平方厘米,其中12个低于11焦耳/平方厘米属于两高认定的低比动枪支。很显然,于邀洋等将23个低于16焦耳/平方厘米的枪形物鉴定为枪支,不仅背离法律与科学,也有违反诚信。


九、许某华等生产人员均按正常五金件加工枪形物,无法知悉枪形物可射击特制子弹,指控其犯罪极其荒谬。


许某华开办的两家公司经营精密五金件已经有十多年的历史,涉案的袖珍玩具枪属于精密五金件,在许某华公司经营范围之列,许某华制售寄行为均属于正常商务。

 

李某龙也从未告诉许枪形物可射击,此枪形物弹轮已有盖板封死所有弹孔不可能射击,其更无生产过所谓子弹连听也没有听过,对此完全不知情。许与梁某等生产人员等一直只是将其当成钥匙链配件玩具枪进行生产、邮寄。判断产品合格的标准就是外表美观,扣动扳机击锤前端能够向下撞击转轮发出响声。由于后弹轮除一个定位梢孔外,其他6个孔均一体铸造全部堵死,且若不安装此后弹枪,整个枪形物就不可能组装完成,因此,所的生产人员均确信其不可能射击。深圳聚成公司加工4个配件仅7-8元,惠州金田公司生产两个配件仅3-4毛钱,梁锋加工一支的价格为18元,许某华交易一支差价为20元纯利润不过几元,与一般五金配件或钥匙扣无异。在许某华公司QQ群中,大家也都将其称为玩具枪,并在寄时就发快递单给所有员工知晓,收寄人员也都实名电话登记并未进行任何伪装。涉案枪形物在许某华公司业务中占比极少,其公司年营业额达数千万,利润数百万,为此生产一支赚取数元的蝇头小利触犯最严重犯罪,不符合理性人选择常识。可见,生产枪形物完全是正常商务行为,这与真正枪支制造、交易完全隐蔽,获利高达数十、百、千倍有着本质区别。即使是许某龙等适配特制子弹娱乐,也仅是对砸炮的不当使用,同样没有涉枪犯罪的故意。


十、本案系非法立案、非法拘留、非法指控。


辽宁省鞍山市及铁西区不是本案的犯罪地,也不是本案15被告人的居住地,鞍山市及铁西区司法机关对本案没有管辖权。中国刑事警察学院物证鉴定中心于2018年11月2日出具中警鉴字(2018)854号鉴定文书,对2018年7月31日在厦门李某龙处所扣押的钥匙扣枪形物进行鉴定,共认定62件检材为非军用枪支,33个为枪支零部件。假设上述鉴定合法有效,那么在李某龙、许某华到案前以及2018年11月2日鉴定结果出来之前,侦查机关没有理由相信李某龙及许某华涉嫌犯罪,更没有理由在9月18日对其采取拘留措施。其他各被告人亦都存在相同情况,此已构成非法拘禁。


2018年9月18日14时,许某华在深圳市龙岗区五联协平路爱联工业区17栋二楼被抓获,当时侦查机关并未出具任何法定手续(起诉仅列其于当日归案,拘留日期为23日)。当天18时51分至22时15分在罗湖分局笋岗派出所第一讯问笔录也未写明是(口头传唤/被扭送/自动投案)何种原因到派出所,只是在此处签名了事。打印落款日期为2018年9月18日的鞍公西(刑)拘字(2018)213号《拘留证》迟至23日3时才向许某华宣布,并在当天4.20分送到鞍山市第二看守所,此已经构成非法拘禁。公诉方未出示案卷中的存在的《临时羁押犯罪嫌疑人证明书》(证据材料卷(许)P173)只是加盖了深圳市罗湖看守所公章,抬头并无填写年号及编码,落款也无具体时间,内容为:“许某华于2018年9月19日10时至9月22日    时因涉嫌非法买卖枪支案临时羁押于我所”。《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百四十九条“看守所应当凭公安机关签发的拘留证、逮捕证收押被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人。犯罪嫌疑人、被告人被送至看守所羁押时,看守所应当在拘留证、逮捕证上注明犯罪嫌疑人、被告人到达看守所的时间。查获被通缉、脱逃的犯罪嫌疑人以及执行追捕、押解任务需要临时寄押的,应当持通缉令或者其他有关法律文书并经寄押地县级以上公安机关负责人批准,送看守所寄押。临时寄押的犯罪嫌疑人出所时,看守所应当出具羁押该犯罪嫌疑人的证明,载明该犯罪嫌疑人基本情况、羁押原因、入所和出所时间。”由此可见,即使该临时证明有效,其只能证明许某华曾被临时羁押在深圳市罗湖区看守所的事实,其临时羁押证明不能证实其前4天被拘禁的合法性。


公安部《枪支致伤力判据》、《2010年枪规》荒谬绝伦非法无效,系笔者申请方于2011年1月24日才在公安部官网公开。本案虽然表面上是以刑法第一百二十五条作为追诉的法律依据的,但实质上其是以确定1.8j/cm2枪支标准的公安部推荐性行业标准《枪支致伤力判据》和内部文件《2010年枪规》来将许某华等入罪,此严重违背罪刑法定原则。根据《刑法》第九十六条, 《枪支致伤力判据》和《2010年枪规》不是刑法上的“国家规定”,违反它们不是违法更不犯罪。刑法第一百二十五条中的“非法”的“法”只能作狭义理解,其最低层次只能是国务院所制定的行政法规类文件,根本不包括公安部部门规章、文件和标准在内。


公安部《枪支致伤力判据》属于推荐性行业标准,只有在许某华等生产厂家选择适用时,方可作为判断产品合格的标准。即哪怕鉴定意见合法有效,其最多只能作为产品合格参考,而与定罪量刑无关。本案实为文件指控,涉案枪形物至多为文件枪支。



                辩护人申请重新鉴定及回避片段                                            

在17日的庭审中,在发表辩护意见前,我们提出要求重新鉴定、调取鉴定档案、申请侦查员当庭出示物证及通知记忆力正常的侦查员出庭,审判长认为应在庭后评议后决定。我们认为根据法律规定和本案前三天庭审的情况,合议庭完全有能力也应当对证据采信和各项申请作出决定,否则应当延期审理。但审判长强调本案不可能出现“辩了白辩”的情形认为应当完成庭审,杨卫华律师认为有合议庭成员强调案件结果已经内定遂提出要求全体合议庭成员回避。在休庭后,审判长宣布驳回回避申请,继续要求发表辩护意见。我们同意发表辩护意见,但要在法庭对上述四个申请作出决定后提交辩护词并请法庭在宣告无罪之前立即对各位被告人取保候审。


 

          在三天的庭审中,其他律师的表现也让人大跌眼镜



鞍山钥匙扣案庭审直播视频主要时间段








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